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員工持股政策研究丨國有參股企業(yè)開展員工持股政策適用性及參考度（上）

　　近年來國有企業(yè)員工持股和股權(quán)激勵有序開展，自2016年發(fā)布《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（國資發(fā)改革〔2016〕133號），《國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法》（財資〔2016〕4號）以來，已有大量國有企業(yè)按照政策規(guī)定實施了員工持股或者股權(quán)激勵，并取得顯著成效。

       但實踐中，不少企業(yè)對于“國有參股企業(yè)”概念界定及其開展員工持股或股權(quán)激勵，對政策的適用性及參考度仍存在很多困惑和疑問。

       本文將結(jié)合企業(yè)實踐中的困惑，對國有參股企業(yè)內(nèi)涵進行辨析，并對其開展員工持股或者股權(quán)激勵的政策適用性、政策參考維度及需遵循的紅線和底線等進行研究，以供參考和借鑒。

       一般而言，對國有企業(yè)開展員工持股通常需要遵循財政部、科技部、國資委等部委頒布有關(guān)政策和規(guī)定，但不同類型國有企業(yè)對政策的適用性和參考度有所不同。

       我們首先對不同國有企業(yè)概念內(nèi)涵和主體性質(zhì)進行辨析，這是確定國有參股企業(yè)政策適用性和參考度的首要前提。

一、政策文件中不同類型

“國有企業(yè)”定義

       在國資監(jiān)管語境下，《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（中華人民共和國主席令第五號）第五條、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委 財政部令第32號）第四條、《國有企業(yè)參股管理暫行辦法》（國資發(fā)改革規(guī)〔2023〕41號）第二條等政策文件對國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)、國有參股的定義進行規(guī)定，但目前并沒有法律法規(guī)對國有企業(yè)有明確的定義。

　　另外，在統(tǒng)計口徑上，國家統(tǒng)計局《關(guān)于統(tǒng)計上對公有和非公有控股經(jīng)濟的分類辦法》（以下簡稱《分類辦法》），第四條和第五條，明確了絕對控股和相對控股的概念。

二、政策文件規(guī)定含義的解讀

      基于國資監(jiān)管，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》雖然明確了國家出資企業(yè)的類型，但其對國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司中“獨資、控股、參股”內(nèi)涵并沒有更進一步明晰。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四條詳細(xì)規(guī)定了“三類主體”，即“國有獨資和全資企業(yè)（公司）”“國有控股企業(yè)”“國有實際控制企業(yè)”。

　　基于統(tǒng)計口徑，《分類辦法》根據(jù)企業(yè)實收資本中某種經(jīng)濟成分的出資人實際出資情況對企業(yè)的控股程度，將國有企業(yè)分為國有絕對控股和國有相對控股。

　　但在實踐中，如何清晰區(qū)分國有企業(yè)的類型仍然存在不同理解和困惑。我們結(jié)合實踐中的疑問，對國有獨資和全資企業(yè)（公司）、國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)以及國有參股企業(yè)的內(nèi)涵進行辨析和解讀。（其中，國有獨資比較容易理解和辨認(rèn)，本文不再贅述。）

（一）國有全資企業(yè)（公司）

　根據(jù)32號令第四條第（一）款，國有全資企業(yè)（公司）是指政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位及國有獨資企業(yè)（公司）直接或間接持股比例為100%的企業(yè)（如圖1）。

　　圖1：國有全資企業(yè)（公司）內(nèi)涵特點640

　　這類企業(yè)有以下四個特點：

  • 　　股東可以為多個，可以是政府機構(gòu)或者國有獨資公司；

  • 　　可以是直接或者間接持股；

  • 　　股權(quán)合計100%；

  • 　　層級可以是一級企業(yè)或二級企業(yè)。

　

　實踐中的疑問：若五家政府單位或獨資公司，各持B公司20%的股權(quán)，那么B公司屬于什么類型企業(yè)（如圖2所示）？我們結(jié)合國有全資企業(yè)（公司）的四個特點，比較清楚可以判斷B公司是國有全資公司。

　　圖2：公司B的股權(quán)結(jié)構(gòu)640 (1)

（二）國有控股企業(yè)

　   32號令第四條第（二）款和第（三）款規(guī)定了國有控股企業(yè)的兩種情形，只要符合其中之一，即為國有控股企業(yè)。但在實踐中，國有控股企業(yè)是最容易出現(xiàn)理解偏差或界定誤區(qū)的，主要有三種情形：

情形一

　　國有資本合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，國有股東之一和民營股東為并列大股東，企業(yè)且無實際控制人，如圖3中的公司C1是否為國有控股企業(yè)？

　　圖3：公司C1的股權(quán)結(jié)構(gòu)640 (2)

      此情形中，我們根據(jù)32號令第四條第（二）款判斷，一是國有獨資A和國有全資B合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%；二是雖國有全資B和非公資本C為并列最大股東，但也滿足“其中之一為最大股東”的要求，此種情形中，公司C1界定為國有控股企業(yè)。

情形二

　　國有資本合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，雖然其中之一為大股東，但由非公資本實際控制，那么圖4中的公司C2是什么類型的國有企業(yè)？

　　圖4：公司C2的股權(quán)結(jié)構(gòu)640 (3)

　　此情形中，可以明顯判斷出公司C2是完全滿足32號令第四條第（二）款中的兩個條件，因此無論是否由非公資本協(xié)議控制或者財務(wù)并表，都無法改變公司C2的國有控股企業(yè)的性質(zhì)。

情形三

　　國有資本合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，但國有獨資/國有全資/國有控股企業(yè)不是大股東，也不是實際控制人，如圖5中的公司C3是什么類型的國有企業(yè)？

　　圖5  公司C3的股權(quán)結(jié)構(gòu)

640 (4)

　　此情形中，根據(jù)32號令第四條第（三）款判斷，國有全資、國有獨資及國有控股企業(yè)對外出資，擁有公司C3股權(quán)比例為60%，超過50%，因此，圖5中公司C3我們認(rèn)為是國有控股企業(yè)。

　　對32號令第四條第（三）款，在實踐中的理解的困惑和疑問在于是“單一國有股東擁有股權(quán)比例超過50%”還是“合計擁有股權(quán)比例超過50%”？

　　我們結(jié)合2023年6月20日國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會官方網(wǎng)站一則《關(guān)于國有控股企業(yè)和國有實際控制企業(yè)如何區(qū)分的咨詢》答復(fù)分析：

　　《關(guān)于國有控股企業(yè)和國有實際控制企業(yè)如何區(qū)分的咨詢》答復(fù)

　　111

　　來源：國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會官網(wǎng)

　　

       答復(fù)明確“原則上，國有股東持股比例大于50%為國有絕對控股企業(yè)?！贝舜饛?fù)與《分類辦法》第四條“絕對控股是指在企業(yè)的全部實收資本中，某種經(jīng)濟成分的出資人擁有的實收資本（股本）所占企業(yè)的全部實收資本（股本）的比例大于50%”保持一致。

      此外，2012年6月14日，國家發(fā)改委財政金融司出臺的《股權(quán)投資企業(yè)備案指引》，在《3.2股權(quán)投資企業(yè)合伙協(xié)議指引》和《8.2股權(quán)投資管理企業(yè)合伙協(xié)議指引》中規(guī)定：“本指引所稱“國有企業(yè)”，系指國有股權(quán)合計達到或超過50%的企業(yè)?！?/span>

　　因此，我們理解32號令第四條第（三）款擁有股權(quán)比例超過50%應(yīng)該為合計擁有股權(quán)比例。那么，很明顯圖5中公司C3為國有控股企業(yè)。

（三）國有實際控制企業(yè)

　　根據(jù)32號令第四條第（四）款規(guī)定，國有實際控制企業(yè)是政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配的企業(yè)。

　　由此可見，判斷是否為國有實際控制企業(yè)需要同時滿足股東身份、持股比例、股東地位及實際支配企業(yè)四個條件。在實踐中，前三個條件比較容易識別，如何判斷是否為實際支配或者實際控制就成為關(guān)鍵。

　　如圖6中公司D是否為國有實際控制企業(yè)？從圖6中，公司D滿足股東身份為國有企業(yè)、持股比例未超過50%，為第一大股東三個條件，但三個股東并沒有實際控制問題沒有做任何的書面約定。

　　那么，我們分析國有全資A作為持有企業(yè)D49%股權(quán)的股東，根據(jù)《公司法》第一百零三條第二款規(guī)定，在公司中持股比例高于三分之一時，對于公司的重大決策事項具有否決權(quán)，實踐中，認(rèn)為企業(yè)A股東對公司D具有相對控制權(quán)。

　　因此，一般將公司D認(rèn)定為國有實際控制企業(yè)，除非能夠提出相反證據(jù)（如股東內(nèi)部協(xié)議、公司內(nèi)部規(guī)章、國資監(jiān)管部門出具的證明等）證明非國有資本擁有實際控制權(quán)。

　　圖6：公司D的股權(quán)結(jié)構(gòu)2

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　　根據(jù)《國有企業(yè)參股管理暫行辦法》第二條規(guī)定，國有參股企業(yè)是指國有企業(yè)在所投資企業(yè)持股比例不超過50%且不具有實際控制力的企業(yè)。在實踐中，除了上述容易混淆的情況外，國有參股企業(yè)比較容易判斷，在此不再贅述。

三、小結(jié)

　　本篇結(jié)合政策文件、實務(wù)中的困惑，對不同類型國有企業(yè)，尤其是國有參股企業(yè)的概念界定和內(nèi)涵理解進行解讀及辨析。

　　后續(xù)，我們將在《國有參股企業(yè)開展員工持股政策適用性及參考度研究》（下篇）中，繼續(xù)為大家深入解讀國有參股企業(yè)實施員工持股/股權(quán)激勵適用哪些政策、需要遵循哪些底線、不能觸碰哪些紅線等實務(wù)中企業(yè)關(guān)注和關(guān)心的內(nèi)容。

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